Le juge Kennedy N’était pas un modéré

Le président Trump va rapidement remplacer le juge Anthony Kennedy, dont l’annonce de la retraite semble susceptible de créer une solide majorité conservatrice à la Cour suprême pour la première fois depuis des décennies. Bien qu’il ait été nommé par un président républicain, Kennedy a acquis une réputation de modéré grâce à sa volonté de rejoindre l’aile libérale de la cour dans des décisions importantes sur les droits des homosexuels, l’avortement, l’action positive et certaines questions de justice pénale., Ce bilan a conduit beaucoup à le voir comme un rempart crucial contre la polarisation idéologique croissante de la Cour. Dans une lettre ouverte publiée en avril qui priait Kennedy de reporter sa retraite, le New York Times le caractérisait comme un « déçu de l’égalité des chances” pour les libéraux et les conservateurs.

sauf que ce n’est pas vraiment le cas. Sa rhétorique radicale sur les droits des homosexuels, combinée à une poignée de votes clés avec les libéraux dans des cas controversés, éclipse son bilan de décisions conservatrices sur un large éventail d  » autres questions.,

Une analyse du bilan électoral de Kennedy au cours de ses trois décennies à la Cour montre qu’il a voté avec l’aile droite de la cour dans la majorité des cas — y compris des cas controversés et étroitement tranchés — tout au long de sa carrière. Et bien qu’il était plus susceptible de se ranger du côté des libéraux une fois qu’il est devenu le vote swing de la Cour, les experts juridiques disent qu’il occupait le terrain d’entente idéologique sur relativement peu de questions., « Quand vous avez un nombre impair de juges, quelqu’un est toujours dans le milieu, et Kennedy était certainement dans le milieu, beaucoup”, a déclaré Steve Vladeck, professeur de droit à l’Université du Texas à Austin. Mais sur de nombreux sujets, Kennedy était aussi à droite que ses collègues conservateurs. « La réalité est que dans beaucoup de cas, nous ne voyons peut-être pas beaucoup de différence entre Kennedy et son successeur., »

pour évaluer les tendances idéologiques de Kennedy, nous avons examiné les données de la base de données de la Cour suprême de la Washington University School of Law, qui identifie si le vote de chaque juge dans un cas particulier était libéral ou conservateur.1 Notre analyse a montré que Kennedy est passé au centre de certaines questions au fil du temps, en particulier dans les cas proches où seulement cinq juges étaient majoritaires.2 mais bien qu’il ait rompu les rangs avec l’aile droite de la Cour plus souvent que par le passé, Kennedy a toujours voté conservateur dans la plupart des cas, même après qu’il soit devenu le swing justice.

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Depuis qu’il a rejoint la cour En 1988, Kennedy a voté dans une direction conservatrice environ 57 pour cent du temps — un record presque identique à celui du juge en chef John Roberts et à peine moins conservateur que les juges Samuel Alito, Antonin Scalia et Clarence Thomas. Et dans les décisions proches, Kennedy s’est rangé du côté des conservateurs 71 pour cent du temps., Ce n’est pas tout à fait aussi conservateur que Roberts, Alito, Scalia et Thomas, qui ont tous voté conservateur dans au moins 80 pour cent des cas avec une majorité de cinq juges, mais ce n’est pas exactement modéré non plus, car nous pourrions raisonnablement nous attendre à voir un modéré voter conservateur plus près de 50 pour cent du temps.

en regardant la carrière de Kennedy dans son ensemble, cependant, masque un changement clé qui s’est produit quand il est devenu le juge médian de la Cour. Au cours de ses deux premières décennies à la Cour suprême, Kennedy est souvent tombé à la droite de la juge Sandra Day O’Connor., Mais quand elle a pris sa retraite en janvier 2006, il est devenu le bris d’égalité de facto sur un tribunal de plus en plus conservateur, ce qui a peut-être changé son calcul décisionnel. Entre 1988 et l’automne 2006 (la fin du dernier mandat D’O’Connor), Kennedy a voté conservateur dans 75% des cas étroitement divisés. Entre fin 2006 et fin septembre 2017 — le dernier mandat de la Cour suprême pour lequel nous disposons de données — ce nombre est tombé à 64% — et il était beaucoup plus susceptible que par le passé de voter dans une direction libérale sur les affaires impliquant des questions de justice pénale, les droits civils et une procédure régulière.,3

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Ce changement signifiait que même si Kennedy restait assez conservateur, ses décisions devenaient plus difficiles à prévoir et à catégoriser. Il a été le cinquième vote pour le bloc libéral dans les cas qui ont limité l’utilisation de la peine de mort pour les mineurs et les personnes ayant une déficience intellectuelle, tout en s’arrêtant pour indiquer qu’il voterait pour abolir entièrement la peine capitale. Et il a agi comme une” influence tempérante  » dans les deux sens sur les cas impliquant une action positive et l’avortement, selon le professeur Robert Post de la Yale Law School., ” Ce sont des questions où il a vu les deux côtés et a voté des deux côtés », a déclaré Post. Par exemple, Kennedy a écrit l’opinion majoritaire dans une affaire 2007 qui a confirmé l’interdiction par le Congrès d’une technique d’avortement généralement utilisée après la 20e semaine de grossesse, mais a voté avec les libéraux dans une affaire 2016 annulant plusieurs restrictions à l’avortement au niveau de l’état.

aussi dramatiques et influentes que puissent être ces décisions, les tendances modérées de Kennedy étaient limitées., Dans ses dernières années, Kennedy a semblé pousser la Cour vers la gauche sur une seule question très médiatisée-les droits des homosexuels — alors qu’il écrivait une série de décisions qui ont culminé avec la légalisation du mariage gay en 2015. ” Il était à gauche de nombreux juges sur cette question », a déclaré Post. « Mais c’était une circonstance inhabituelle pour lui. »

sur d’autres questions, Kennedy est devenu plus conservateur au fur et à mesure de sa carrière. Entre le mandat commençant en 2006 et celui se terminant en 2017, il a voté conservateur dans 23 des 25 décisions proches sur les questions économiques., Pendant ce temps, il a contribué à façonner une vision large de la liberté d’expression qu’il a utilisée pour justifier les dépenses de campagne illimitées des entreprises et pour annuler les réglementations sur la parole commerciale. Il s’est également rangé du côté du bloc conservateur de la Cour Dans un large éventail d’affaires qui ont donné aux entreprises plus de pouvoir sur les travailleurs, les consommateurs et le travail organisé. C’est Roberts — et non Kennedy — qui a finalement voté avec les libéraux pour faire respecter L’Affordable Care Act. Et lors de son dernier mandat à la Cour, Kennedy ne s’est pas rangé du côté des quatre libéraux dans une décision proche., ” À l’exception de quelques questions, Kennedy a voté avec l’aile conservatrice de la cour dans la plupart des cas hautement idéologiques », a déclaré Geoffrey Stone, professeur de droit à l’Université de Chicago. « J’appellerais à peine cela modéré. »

décider quand prendre sa retraite de la Cour suprême est une affaire délicate, et Kennedy peut certainement être déçu des vues — et des décisions — de son successeur sur les droits des homosexuels. Sur la plupart des questions, cependant, un successeur conservateur traditionnel fera probablement plus pour renforcer L’héritage de Kennedy que pour le démolir., Mais cela ne signifie pas que les conservateurs n’apprécieront pas l’occasion de le remplacer — ou que la Cour ne deviendra pas plus conservatrice en son absence. « Kennedy était quelque peu idiosyncratique et imprévisible”, a déclaré Vladeck. « Donc, avec un remplacement conservateur plus fiable, il est possible que nous voyions des efforts plus agressifs de la part de groupes de défense de la droite pour bouleverser les précédents avec lesquels ils étaient prêts à vivre sous Kennedy, simplement parce qu’ils ne savaient pas comment il voterait., »

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Les juristes qui gèrent la base de données des décisions de code et les votes des juges en fonction de leur” direction  » idéologique — c’est-à-dire libérale ou conservatrice. Notre analyse a porté uniquement sur les cas où des arguments oraux ont été présentés afin de filtrer certains cas où des opinions non signées ont été émises ou où la Cour suprême a refusé d’entendre un appel de la décision d’un tribunal inférieur.

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Les juristes qui gèrent la base de données codent les décisions et les votes des juges en fonction de leur « direction” idéologique — c’est-à-dire libérale ou conservatrice., Notre analyse a porté uniquement sur les cas où des arguments oraux ont été présentés afin de filtrer certains cas où des opinions non signées ont été émises ou où la Cour suprême a refusé d’entendre un appel de la décision d’un tribunal inférieur.

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nous avons défini les affaires étroitement tranchées comme des affaires avec cinq juges à la majorité, plutôt que des affaires qui ont été tranchées 5-4, car cette dernière exclurait les affaires où un juge se récuse ou où il y a une vacance de la Cour. Dans ces situations, les cas litigieux seront divisés 5-3, plutôt que 5-4.,

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Les juristes qui gèrent la base de données codent les décisions et les votes des juges en fonction de leur « direction” idéologique — c’est-à-dire libérale ou conservatrice. Notre analyse a porté uniquement sur les cas où des arguments oraux ont été présentés afin de filtrer certains cas où des opinions non signées ont été émises ou où la Cour suprême a refusé d’entendre un appel de la décision d’un tribunal inférieur.,

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nous avons défini les affaires étroitement tranchées comme des affaires avec cinq juges à la majorité, plutôt que des affaires qui ont été décidées 5-4, car cette dernière exclurait les affaires où un juge se récuse ou où il y a une vacance de la Cour. Dans ces situations, les cas litigieux seront divisés 5-3, plutôt que 5-4.

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Les décisions fondamentales de Kennedy sur les droits des homosexuels au cours de cette période entrent dans cette catégorie, car elles ont été décidées en vertu de la clause de procédure régulière du 14e amendement.

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