les réponses rapides et certes générales (car il y a des exceptions) sont: (1) oui, un organisme sans but lucratif peut posséder un but lucratif; et (2) non, un organisme sans but lucratif ne peut pas posséder un organisme sans but lucratif, mais il peut sélectionner tous les membres
un organisme à but non lucratif peut-il posséder un but lucratif?
Un organisme à but non lucratif peut détenir la totalité de la participation dans une entité à but lucratif, que cette entité soit une société ou une société à responsabilité limitée., Cependant, il existe des règles relatives à tout investissement effectué par l’organisme à but non lucratif dans le démarrage ou l’acquisition. Aux fins de cet article, nous limiterons notre discussion aux situations dans lesquelles un organisme de bienfaisance public à but non lucratif (que nous appellerons simplement un « organisme à but non lucratif”) est le seul propriétaire de l’entité à but lucratif. Nous garderons les discussions des fondations privées (qui sont soumises aux lois sur la détention d’entreprises excédentaires, aux lois sur les investissements compromettants et à d’autres lois fiscales non applicables aux organismes de bienfaisance publics) et des coentreprises à but non lucratif avec d’autres parties non exclues pour un autre jour.,
pourquoi un organisme à but non lucratif posséderait-il un but lucratif?
Un but non lucratif peuvent posséder un but lucratif en tant que résultat d’un don d’une entreprise à but non lucratif ou d’un investissement pour créer ou acquérir une entreprise. L’entreprise pourrait ou non faire progresser les objectifs 501(c)(3) de l’organisme sans but lucratif (« mission”), mais vraisemblablement la valeur des actifs de l’entreprise ou de ses bénéfices peut être distribuée à l’organisme sans but lucratif qui peut ensuite les déployer pour faire avancer sa mission.,
règles prudentes pour les investisseurs/UPMIFA
Un organisme à but non lucratif peut investir dans le démarrage d’une entreprise à but lucratif ou dans l’acquisition d’une entreprise, mais il existe des lois régissant un tel investissement. Premièrement, les lois des États prévoient des règles d’investissement prudentes. 49 unis (Pennsylvanie, est le tenir) et le District de Columbia ont adopté des versions de l’Uniforme de la Gestion Prudente des Fonds Institutionnels Loi (UPMIFA).,e voici ce que L’UPMIFA (téléchargement disponible ici) fournit au sujet de la gestion et de l’investissement des fonds institutionnels (un fonds détenu par une institution exclusivement à des fins de bienfaisance, à l’exclusion, entre autres, des actifs liés au programme détenus par une institution principalement pour accomplir une fin de bienfaisance de l’institution et non principalement pour l’investissement):
(a) sous réserve de l’intention d’un donateur exprimée dans un instrument de don, une institution, dans la gestion et l’investissement d’un fonds institutionnel, doit tenir compte des fins de bienfaisance de l’institution et des fins du fonds institutionnel.,
(b) en plus de se conformer à l’obligation de loyauté imposée par une loi autre que celle-ci , chaque personne responsable de la gestion et de l’investissement d’un fonds institutionnel doit gérer et investir le Fonds de bonne foi et avec le soin qu’une personne habituellement prudente dans une position similaire exercerait dans des circonstances similaires.,
c) dans la gestion et l’investissement d’un fonds institutionnel, un établissement: (1) ne peut engager que des coûts appropriés et raisonnables par rapport aux actifs, aux objectifs de l’établissement et aux compétences dont il dispose; et (2) fait un effort raisonnable pour vérifier les faits pertinents pour la gestion et l’investissement du fonds.
(d) une institution peut mettre en commun deux fonds institutionnels ou plus à des fins de gestion et d’investissement.,
(2) les décisions de gestion et d’investissement concernant un actif individuel doivent être prises non pas isolément, mais plutôt dans le contexte du portefeuille de Placements du fonds institutionnel dans son ensemble et dans le cadre d’une stratégie d’investissement globale ayant des objectifs de risque et de rendement raisonnablement adaptés au fonds et à l’institution.
(3) sauf disposition contraire de la loi autre que celle-ci , une institution peut investir dans tout type de bien ou de placement conforme au présent article.,
(4) L’institution diversifie les placements d’un fonds institutionnel à moins qu’elle ne détermine raisonnablement que, en raison de circonstances particulières, les fins du fonds sont mieux desservies sans diversification.,
(5) dans un délai raisonnable après la réception des biens, l’institution prend et prend des décisions concernant la conservation ou la disposition des biens ou le rééquilibrage d’un portefeuille, afin de mettre le fonds institutionnel en conformité avec les objectifs, les modalités et les exigences de distribution de l’institution, au besoin pour répondre à d’autres circonstances,
(6) la personne qui a des compétences ou une expertise particulières, ou qui est choisie en fonction de la représentation qu’elle a des compétences ou une expertise particulières, a le devoir d’utiliser ces compétences ou cette expertise pour gérer et investir des fonds institutionnels.
En règle générale, ce serait une violation de L’UPMIFA pour un organisme à but non lucratif visé par la loi d’investir tous ses fonds d’investissement substantiels dans une seule entreprise à but lucratif qui ne se livre pas à des activités liées à l’avancement de la mission de l’organisme à but non lucratif., Ce serait le cas même si le but lucratif était très rentable et que l’organisation à but non lucratif prévoyait d’utiliser tous les bénéfices distribués pour financer ses activités liées à la mission. Les problèmes sont liés au manque de diversification des investissements et à l’incapacité de maintenir un portefeuille équilibré d’investissements. Cependant, notez la restriction du donneur et les exceptions de circonstances spéciales.
la question devient plus difficile si un organisme sans but lucratif investit tous ses fonds d’investissement dans une seule entreprise à but lucratif dont les activités peuvent être considérées comme liées à l’avancement de la mission de l’organisme sans but lucratif., Par exemple, le but lucratif pourrait être un incubateur et un accélérateur pour les entreprises d’aliments biologiques et la mission de l’organisme sans but lucratif pourrait être de promouvoir la santé en éduquant le public sur les avantages nutritionnels des aliments biologiques. Si l’investissement est considéré comme ayant été effectué principalement à des fins liées au programme, L’UPMIFA ne s’appliquerait pas. Mais autrement, lorsque l’investissement a été fait en partie à des fins liées au programme et en partie à des fins d’investissement, L’UPMIFA s’appliquerait., Dans un tel cas, l’une des considérations serait la relation spéciale ou la valeur spéciale de l’organisme à but non lucratif, le cas échéant, à la mission de l’organisme sans but lucratif. Cependant, il y a aussi d’autres considérations énumérées et peu d’indications sur la façon dont chaque point à l’examen devrait être pondéré. Les commentaires adressés à UPMIFA donnent les indications suivantes : » la mesure dans laquelle une institution utilise un actif pour accomplir une fin de bienfaisance aura une incidence sur le poids de ce facteur dans la décision d’acquérir ou de conserver l’actif., »
libre-échange
Un organisme à but non lucratif doit également examiner si toute transaction visant à acquérir une entreprise à but lucratif pourrait être une transaction interdite en vertu de la loi de l’état., Par exemple, en vertu de la loi californienne sur la société D’utilité publique à but non lucratif, une transaction indépendante est définie comme une transaction à laquelle la société est partie et dans laquelle un ou plusieurs de ses administrateurs ont un intérêt financier important et qui ne répond pas aux exigences de certaines exceptions énumérées qui fournissent chacune des preuves à l’appui que l’organisation à but non lucratif n’a pas enrichi injustement l’un de ses administrateurs. Voir La Californie À But Non Lucratif De Droit: L’Auto-Portant Interdiction.,
opérations D’avantages privés / D’achats privés/D’avantages excédentaires
Un organisme sans but lucratif doit en outre s’assurer que toute opération visant à acquérir une entreprise à but lucratif ne constituerait pas une opération d’avantages privés interdite, une opération d’achats privés ou une opération d’avantages excédentaires en vertu des lois fiscales fédérales. Généralement, ces règles aident à protéger un organisme sans but lucratif de fournir un avantage excessif à une autre partie (sans rapport avec l’avancement de sa mission) aux dépens de l’organisme sans but lucratif., Dans des cas flagrants, et en particulier lorsqu’un initié (comme un membre du Conseil d’administration) bénéficie injustement, l’organisme sans but lucratif peut voir son exemption 501(c)(3) révoquée. En outre, l’initié peut être tenu de rembourser tout montant excessif reçu et de payer des pénalités importantes.
détournements d’actifs de bienfaisance
les lois de l’État interdisent également aux organismes à but non lucratif de détourner leurs actifs de bienfaisance des fins pour lesquelles ils ont été reçus ou gagnés., Les organismes sans but lucratif qui cherchent à déployer des actifs restreints pour investir dans un but lucratif doivent faire très attention à ce que cette utilisation ne viole aucune restriction applicable. En outre, il serait très problématique pour l’organisme à but non lucratif d’investir ses actifs de bienfaisance dans un organisme à but lucratif s’engageant dans des activités qui sont en conflit avec la mission de l’organisme à but non lucratif.
problème de Test opérationnel
Si l’entité à but lucratif est une entité de transmission (par exemple, LLC ou s corporation), les activités de l’entité à but lucratif seront traitées comme les activités de sa société mère à but non lucratif., Par conséquent, si plus d’une partie non substantielle des activités combinées des deux entités n’est pas en faveur d’un objectif exonéré 501(c)(3), l’organisme à but non lucratif échouera au Test opérationnel et pourrait perdre son statut d’exonération fiscale. De plus, si les activités commerciales de l’organisme à but lucratif ne sont pas essentiellement liées à la poursuite de la mission de l’organisme à but non lucratif, le revenu tiré de ces activités sera un revenu d’entreprise non lié et pourrait entraîner une obligation d’impôt sur le revenu d’entreprise non lié (UBIT) pour l’organisme à but non lucratif.
Si le but lucratif n’est pas une entité de transmission (par exemple,, C corporation), les activités du but lucratif ne seront pas attribuées à l’organisme sans but lucratif. En outre, les distributions de bénéfices du but lucratif au propriétaire à but non lucratif ne seront généralement pas imposables. Cependant, bien qu’un organisme à but non lucratif puisse généralement éviter les UBIS lorsqu’il reçoit des revenus provenant de loyers, d’intérêts et de redevances d’une autre entité, ces revenus sont imposables lorsqu’ils sont reçus d’une entité contrôlée par l’organisme à but non lucratif.
un organisme à but lucratif peut-il posséder un organisme à but non lucratif?
Un organisme à but lucratif ne peut pas être propriétaire d’un organisme à but non lucratif parce qu’un organisme à but non lucratif n’a pas de propriétaires., Cependant, un organisme à but lucratif peut mettre en place une structure dans laquelle il a effectivement un contrôle sur l’organisme à but non lucratif, sous réserve des lois applicables, y compris celles concernant l’approvisionnement privé, les avantages privés et l’auto-négociation d’entreprise. De telles structures de contrôle sont peut-être mieux connues entre les grandes entreprises à but lucratif et leurs fondations d’entreprise et également entre les grandes entreprises de services financiers et leurs organisations de parrainage de fonds conseillés par les donateurs (DAF).
Le contrôle peut être important pour le but lucratif pour plusieurs raisons., L’organisme à but lucratif peut avoir causé la création de l’organisme à but non lucratif afin de promouvoir un but caritatif qui a un certain rapport avec les objectifs et les valeurs de bienfaisance de l’organisme à but lucratif. Il peut également être le principal bailleur de Fonds de l’organisme à but non lucratif. De plus, l’organisme à but non lucratif peut utiliser le nom et d’autres actifs de l’organisme à but lucratif, ce qui peut fournir à l’organisme à but lucratif un avantage de bonne volonté important et généralement admissible., Il est donc logique que l’organisme à but lucratif veuille être en mesure de s’assurer que l’organisme à but non lucratif ne poursuit pas d’activités incompatibles avec les activités de l’organisme à but lucratif ou la vision de l’organisme à but non lucratif affilié.
Mais le contrôle de l’organisme sans but lucratif par un organisme à but lucratif pose également quelques problèmes. Le problème le plus grave est peut-être la possibilité que l’organisme à but non lucratif soit exploité pour les intérêts du but lucratif plutôt que pour les intérêts du grand public., Plus le contrôle que l’organisme à but lucratif peut exercer sur l’organisme à but non lucratif est grand, plus l’organisme à but non lucratif peut être examiné en ce qui concerne les transactions d’avantages privés interdites bénéficiant à l’organisme à but lucratif ou à tout propriétaire, membre du Conseil d’administration ou employé de l’organisme à but
contrôle de la gouvernance
Un organisme à but lucratif peut avoir un contrôle pratique sur un organisme à but non lucratif affilié en vertu du droit, en vertu des statuts de l’organisme à but non lucratif, de sélectionner la majorité ou la totalité des membres du Conseil d’administration de l’organisme à but non lucratif., L’organisme à but lucratif peut avoir ce droit en tant que seul membre de l’organisme à but non lucratif avec tous les droits statutaires d’un membre (qui comprennent généralement le droit d’élire et de révoquer les membres du Conseil d’administration, d’approuver les modifications apportées à certaines dispositions des documents directeurs et d’approuver tout changement majeur de Alternativement, il pourrait avoir un tel droit en tant que désignateur d’un certain nombre de membres du Conseil d’administration de l’organisation à but non lucratif., En règle générale, un désignateur a le droit de désigner (nommer) un ou plusieurs membres du Conseil d’administration et le droit de révoquer ou d’approuver la révocation de tout membre désigné du Conseil d’administration, mais ne possède pas d’autres droits relatifs à la société.
Si le but lucratif et l’organisme sans but lucratif concluront des transactions entre eux au-delà du but lucratif fournissant des fonds à l’organisme sans but lucratif, il peut être très important pour l’organisme sans but lucratif d’avoir au moins quelques membres indépendants du Conseil d’administration en ce qui concerne le but lucratif., Étant donné que les autres membres du Conseil peuvent avoir un conflit d’intérêts important lorsqu’ils décident de telles transactions interorganisations, l’organisme à but non lucratif est mieux protégé par la présence de membres indépendants du Conseil. Dans certains cas, une majorité de membres indépendants du Conseil d’administration peut être particulièrement utile pour permettre au Conseil d’administration à but non lucratif d’approuver les transactions interorganisations sans compter les votes des membres du conseil en conflit.,
autres formes de contrôle
Un organisme à but lucratif peut également exercer un contrôle sur un organisme à but non lucratif affilié en conditionnant son financement et en fournissant d’autres ressources. Par exemple, un organisme à but lucratif peut prévoir dans une convention de subvention à son organisme à but non lucratif affilié que la subvention ne peut être utilisée que pour favoriser une fin ou une activité de bienfaisance particulière et/ou qu’elle ne peut pas être utilisée pour payer certains types de programmes ou de dépenses., Le but lucratif pourrait également conditionner expressément ou implicitement les subventions futures à savoir s’il croit que le but non lucratif poursuit des activités et obtient des résultats souhaitables pour le but lucratif. Un contrat de licence d’utilisation du nom de l’entreprise à but lucratif, un bail et d’autres accords peuvent également contenir des clauses qui fournissent à l’entreprise à but lucratif certains contrôles.
un membre du Conseil D’administration de L’organisme à but non lucratif peut-il posséder un organisme à but lucratif qui fait affaire avec l’organisme à but non lucratif?,
parfois, un organisme à but non lucratif peut ne pas être en mesure de créer et de posséder une entité à but lucratif même si les activités de l’organisme à but lucratif feraient avancer la mission caritative de l’organisme à but non lucratif. Par exemple, un organisme à but non lucratif peut être limité dans le financement d’une filiale à but lucratif en raison d’un manque de fonds discrétionnaires pouvant être déployés pour former ou acquérir une filiale à but lucratif et/ou de limites d’investissement prudentes., Dans de tels cas, un ou plusieurs membres du Conseil d’administration de l’organisme sans but lucratif peuvent choisir de créer ou d’acquérir une entité à but lucratif dont le but principal peut être de faire avancer la même mission caritative que celle de l’organisme sans but lucratif ou de générer des revenus qui seront donnés à l’organisme sans but lucratif.
Si le but lucratif et l’organisme sans but lucratif ne concluent pas et ne concluront pas d’accords et que la relation est simplement une relation donateur-donataire dans laquelle le but lucratif fait don de fonds et d’autres actifs à l’organisme sans but lucratif, il peut y avoir peu de problème avec la propriété du membre du Conseil, Une exception peut être si ce membre du Conseil tente d’exercer son influence en tant que donateur en influençant la façon dont les autres membres du Conseil votent, en particulier si cela visait le bénéfice du but lucratif.
toutefois, si l’organisme à but lucratif et l’organisme sans but lucratif concluent ou concluront des ententes ou des arrangements entre eux au-delà d’une relation donateur-donataire, l’organisme sans but lucratif doit faire attention à certaines des questions décrites ci-dessus dans la section can a Nonprofit Own a For Profit: self-dealing, private benefit / private inurement / excess benefit,